ПОНЯТТЯ, ОЗНАКИ ТА ВИДИ РЕЦИДИВУ

Поняття рецидиву злочинів в теорії кримінального права розроблялося як до революції 1917 р, так і після неї [1] . Вказівки на підвищену небезпеку рецидиву і про необхідність більш суворого покарання рецидивістів зустрічаються в Керівних засадах з кримінального права РРФСР 1919 р “в КК РРФСР 1922 р, в Основних засадах кримінального законодавства Союзу РСР і союзних республік 1924 г. Однак в подальшому рецидиву стали приділяти недостатню увагу. з Основних почав кримінального законодавства Союзу РСР і союзних республік у 1930-х рр. було виключено саме поняття рецидивіста. Однак це не означало, що боротьбі з таким видом злочинності не приділялося нікаког про уваги. У КК РРФСР 1926 р, наприклад, передбачалася підвищена кримінальна відповідальність за умисне вбивство “особою, раніше притягувався за умисне вбивство або тілесне ушкодження і які відбули призначену судом міру соціального захисту” (п. “б” ст. 136) [2 ] [2] . У КК РРФСР 1960 р говорилося про більш суворої відповідальності, якщо особа визнавалося рецидивістом.

У сучасному кримінальному законодавстві мова йде не про рецидивістів, а про рецидив як формі множинності, який характеризується певними ознаками. Відповідно до ч. 1 ст. 18 КК РФ рецидив злочинів – це “вчинення умисного злочину особою, яка має судимість за раніше скоєний умисний злочин”.

Виходячи з цього поняття, виявляється, що рецидив характеризують три ознаки: по-перше, вчинення однією особою двох і більше злочинів; по-друге, навмисна форма вини скоєних злочинів; по-третє, наявність судимості за раніше скоєний умисний злочин.

Залежно від ступеня суспільної небезпеки рецидив поділяється на три види: простий (ч. 1 ст. 18 КК РФ), небезпечний (ч. 2 ст. 18 КК РФ) і особливо небезпечний (ч. 3 ст. 18 КК РФ). Законодавець встановлює наступні критерії диференціації рецидиву на види: 1) категорія умисних злочинів; 2) кількість судимостей, пов’язаних з реальним відбуванням покарання в вигляді позбавлення волі. Чим більш тяжкий умисний злочин скоюється, тим менше судимостей потрібно для визнання рецидиву небезпечним або особливо небезпечним.

Простим рецидивом законодавець визнає вчинення умисного злочину будь-якої категорії особою, яка має судимість за будь-який раніше скоєний умисний злочин (але при цьому в п. “А” ч. 4 ст. 18 КК РФ робиться застереження, що при визнанні рецидиву не враховуються судимості за раніше скоєні умисні злочини невеликої тяжкості). Обов’язкова умова – наявність непогашеної або не знятої судимості. Законодавча формула простого рецидиву виявляє деяку схожість з уже існуючим інститутом неодноразовості, так як неодноразовість мала місце і в тих випадках, коли винний мав судимість за раніше скоєний умисний злочин.

Рецидив злочинів визнається небезпечним в двох випадках:

• а) при вчиненні особою тяжкого злочину, за який вона засуджується до реального позбавлення волі, якщо раніше ця особа два або більше разів засуджена за умисний злочин середньої тяжкості до позбавлення волі;
• б) при вчиненні особою тяжкого злочину, якщо раніше воно було засуджено за тяжкий або особливо тяжкий злочин до реального позбавлення волі.

У п. 9 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 29 жовтня 2009 року “Про деякі питання судової практики призначення і виконання кримінального покарання” вказано, що за змістом ст. 18 КК РФ небезпечний рецидив злочинів утворює і вчинення особливо тяжкого (а не тільки тяжкого, як це визначено в п. “Б” ч. 2 ст. 18 КК РФ) злочину особою, яка має судимість за тяжкий злочин, за яке він відбував позбавлення волі . Верховний Суд РФ в даному випадку дасть розширене тлумачення закону, оскільки ситуація, описана вище, не відображена ні в ч. 2, ні в ч. 3 ст. 18 КК РФ, в той час як па практиці має місце.

Рецидив злочинів визнається особливо опасним-.

• а) при вчиненні особою тяжкого злочину, за який вона засуджується до реального позбавлення волі, якщо раніше це обличчя двічі було засуджено за тяжкий злочин до реального позбавлення волі;
• б) під час проведення обличчям особливо тяжкого злочину, якщо раніше воно два рази було засуджено за тяжкий злочин або раніше засуджувалося за особливо тяжкий злочин.

При визначенні видів небезпечного і особливо небезпечного рецидиву законодавець використовує словосполучення “реальне позбавлення волі”. Звісно ж, що це зроблено не випадково, тим самим законодавець при диференціації рецидиву мав на меті відобразити саме реальність відбуття покарання у вигляді позбавлення волі і не допустити обліку при визнанні рецидиву судимості у вигляді умовного засудження.

У теорії і на практиці рецидив злочинів визнається найбільш небезпечним видом множинності злочинів, оскільки його наявність свідчить про недостатню ефективність призначеного покарання, недосягнення таких цілей покарання, як виправлення засудженого і приватна превенція.

Чи не будь-яке повторне вчинення особою, яка має судимість за умисний злочин, нового умисного злочину, утворює рецидив. У ч. 4 ст. 18 КК РФ визначено обставини, які не враховуються при визнанні рецидиву.

По-перше, при визнанні рецидиву злочинів не враховуються судимості за умисні злочини невеликої тяжкості (п. “А” ч. 4 ст. 18). Відповідно до ч. 2 ст. 15 КК РФ умисними злочинами невеликої тяжкості зізнаються діяння, за вчинення яких максимальне покарання, передбачене КК РФ, не перевищує трьох років позбавлення волі. В даному випадку не враховуються судимості тільки за раніше скоєні злочини невеликої тяжкості, а знову вчинений злочин може бути будь-якої категорії, в тому числі і невеликої тяжкості.

По-друге, не враховуються судимості за злочини, вчинені особою у віці до 18 років (п. “Б” ч. 4 ст. 18).

По-третє, при визнанні рецидиву не враховуються судимості за злочини, засудження за які визнавалося умовним або за якими надавалася відстрочка виконання вироку, якщо умовне засудження або відстрочка виконання вироку не скасовувалися і особа не направлялося для відбування покарання в місця позбавлення волі (п. ” в “ч. 4 ст. 18).

Рецидив злочинів тягне більш суворе покарання на підставі та в межах, передбачених КК РФ, а також інші наслідки, передбачені законодавством РФ (ч. 5 ст. 18 КК РФ).

Отже, в ст. 18 КК РФ визначено істотні ознаки рецидиву і його видів. Для того щоб точніше визначити суть поняття рецидиву злочинів, слід з’ясувати, як воно співвідноситься з суміжними поняттями, сформульованими в КК РФ.

Подібність між сукупністю і рецидивом полягає в тому, що в будь-якому з цих випадків мова йде про різнотривалому скоєнні однією особою кількох злочинів (за винятком так званої ідеальної сукупності злочинів – ч. 2 ст. 17 КК РФ). За іншими ознаками сукупність і рецидив істотно розрізняються, причому відмінність між сукупністю і рецидивом більш очевидно.

Сукупність, як випливає з ст. 17 КК РФ, має місце тоді, коли особа вчиняє два або більше злочинів, передбачених різними статтями або частинами однієї статті КК РФ, не будучи засудженим за жоден з них. Цей вид множинності прийнято називати реальною сукупністю злочинів. Вчинення одного діяння, яке містить ознаки злочинів, передбачених двома або більше статтями КК РФ, називається ідеальною сукупністю злочинів. Сукупність відрізняється від рецидиву, по-перше, тим, що рецидив можуть утворити тільки різночасно вчинені умисні злочини, а сукупність – і навмисні, і необережні в будь-який їх послідовності. По-друге, істотною ознакою рецидиву є наявність у злочинця судимості за попередній злочин на момент скоєння подальшого злочину. Сукупність же, навпаки, передбачає вчинення двох і більше злочинів, за жоден з яких особа не була засуджена. Сукупність має лише одне кримінально-правовий наслідок – спеціальний порядок призначення покарання злочинцю, встановлений ст. 69 КК РФ [3] .

Визнання судом рецидиву злочинів тягне за собою такі кримінально-правові наслідки:

• 1) рецидив злочинів визнається обставиною, що обтяжує покарання (і. “А” ч. 1 ст. 63 КК РФ);
• 2) визначення виду рецидиву злочинів впливає на визначення виду виправної установи при відбуванні покарання у вигляді позбавлення волі (п. “В”, “г” ч. 1, ч. 2 ст. 58 КК РФ): при рецидиві або небезпечному рецидиві – чоловікам відбування позбавлення волі призначається у виправних колоніях суворого режиму; при особливо небезпечному рецидиві злочинів – у виправних колоніях особливого режиму або частково в тюрмі (ст. 58 КК РФ);
• 3) рецидив злочинів тягне особливий порядок призначення покарання на підставі положень ст. 68 КК РФ. Зокрема, відповідно до ч. 2 ст. 68 термін покарання при будь-якому вигляді рецидиву злочинів не може бути менше однієї третьої частини максимального терміну найбільш суворого виду покарання, передбаченого за вчинений злочин, але в межах санкції відповідної статті Особливої частини КК РФ.

Разом з тим, як справедливо вказує Ш. А. Шадян, тут містяться дві дуже серйозні застереження, що виключають формальний підхід суду при вирішенні цього важливого питання. Перша застереження полягає в тому, щоб враховувати при рецидиві число, характер і ступінь суспільної небезпеки раніше скоєних злочинів, обставини, в силу яких виправний вплив попереднього покарання виявилося недостатнім. Те ж відноситься і до характеру і ступеня суспільної небезпеки знову скоєних злочинів (ч. 1 ст. 68 КК РФ). Таким чином, нижня межа покарання, яке може бути призначене за рецидив, встановлений законом (ч. 2 ст. 68 КК РФ). Верхній же його межа визначається санкцією статті Особливої частини КК РФ, що передбачає кримінальну відповідальність за вчинене цією особою злочин. Друга застереження сформульована в ч. 3 ст. 68 КК РФ: суд може призначити покарання за рецидив і нижче тих мінімальних меж, які названі в ч. 2 ст. 68 КК РФ, але лише за наявності виняткових пом’якшувальних обставин, перерахованих у ст. 64 КК РФ. Тут чітко простежується думка про максимальної індивідуалізації покарання з урахуванням багатьох обставин, щоб воно не стало помстою за сам факт рецидиву [4] .

Слід звернути увагу, що в теорії кримінального права існують і інші класифікації рецидиву на види. Так, за характером скоєних злочинів виділяються загальний і спеціальний рецидив. Загальним визнається рецидив при здійсненні різнорідних злочинів. Наприклад, вчинення вбивства після засудження за згвалтування. Спеціальний рецидив утворюють однорідні і тотожні злочину. За кількістю судимостей виділяють одноразовий і багаторазовий рецидив ; в залежності від виду покарання, призначеного винному за раніше скоєний злочин, – рецидив, не пов’язаний з відбуванням покарання в вигляді позбавлення волі, і пенітенціарний рецидив, коли особа відбуває покарання у вигляді позбавлення волі не менш ніж вдруге, або коли умисний злочин вчиняється в період відбування покарання у вигляді позбавлення волі.

• [1]Таганцев Н. С. Повторення злочинів. СПб., 1867. С. 234; Сергієвський Н.Д. Покарання в російській праві XVII в. СПб., 1887. С. 211.
• [2]Шадян Ш. А. Генезис наукових поглядів про поняття “рецидив злочинів” // Суспільство і право. 2008. № 2. С. 39.
• [3]IIIадян Ш. А. Указ. соч. С. 40.
• [4]Шадян Ш. А. Указ. соч. С. 40.

Стаття 34. Рецидив злочинів

Рецидивом злочинів визнається вчинення нового умисного злочину особою, яка має судимість за умисний злочин.

1. Рецидив злочинів має місце там, де особа, що має не зняту або не погашену судимість за раніше вчинений умисний злочин, вчиняє новий умисний злочин. Озна­ки рецидиву такі:

1. особа вчиняє два чи більше одиничних злочинів, кожен з яких передбачений у КК як самостійний (окремий) склад злочину;
2. злочини, що утворюють рецидив, мають бути тільки умисними (про ознаки умисного злочину див. коментар до ст. 24 КК). При цьому не має значення, чи був закінчений умисний злочин, за який особа засуджується за останнім вироком або за­суджувалась раніше, а також була вона виконавцем чи співучасником цих злочинів (п. 7 ППВСУ від 24 жовтня 2003 р.);
3. злочини, з яких складається рецидив, віддалені один від одного проміжком часу, який може бути як досить тривалим (так званий рецидив, віддалений у часі), так і ко­ротким;
4. особа, вчиняючи новий умисний злочин, повинна мати не зняту або не погаше­ну судимість за попередній умисний злочин. Факт судимості особи створюється ви­несенням щодо неї обвинувального вироку суду, який набрав сили закону і за яким особі призначене покарання.

Новий умисний злочин при рецидиві особа може вчинити: а) під час відбування основного чи додаткового покарання за вироком суду; б) упродовж строків, що вста­новлені для погашення судимості у статтях 89, 108 КК; в) під час іспитового строку при звільненні від відбування покарання з випробуванням на підставі статей 75, 79, 104 КК; г) протягом невідбутої частини покарання при умовно-достроковому звіль­ненні на підставі статей 81, 107 КК; д) після заміни невідбутої частини покарання більш м’яким його видом згідно із статтями 82, 85, 86 КК; а також е) при звільненні від відбування покарання за ст. 83 КК. Такий рецидив називається легальним рециди­вом. У статті 34 КК закріплено поняття саме легального рецидиву, тобто пов’язаного з наявністю судимості за раніше вчинений умисний злочин. Кримінально-правове значення має тільки легальний рецидив злочинів.

При цьому такими, що не мають судимості, визнаються особи, яких: а) було за­суджено вироком суду без призначення покарання (ч. 4 ст. 74 КК); б) звільнено від покарання у зв’язку із закінченням строків давності (статті 80, 106 КК); в) було звіль­нено від покарання із застосуванням примусових заходів виховного характеру (ст. 105 КК); чи г) які відбули покарання за діяння, злочинність і караність якого усунута за­коном (за декриміналізоване діяння) (ч. 3 ст. 88 КК); д) щодо яких було погашено чи знято судимість (статті 89, 91, 108 КК); а також е) яких було реабілітовано, тобто визнано несправедливо репресованими в судовому або позасудовому порядку з по­новленням в усіх правах, у тому числі на підставі Закону України «Про реабілітацію жертв політичних репресій на Україні» від 17 квітня 1991 р. (ВВСУ. – 2006. – № 6. – С. 29-30; 2010. – № 1. – С. 28-29).

Для даної ознаки рецидиву також є характерним, що поняття «засудження» по­ширюється тільки на вироки, винесені судами України. Вироки, винесені судами іноземних держав, не враховуються при вирішенні питання про встановлення факту рецидиву злочинів.

Попередня судимість за необережний злочин будь-якого ступеня тяжкості також не враховується при визначенні рецидиву.

1. Залежно від характеру вчинених злочинів рецидив поділяється на загальний і спеціальний. Загальний рецидив має місце там, де особа, в якої є попередня судимість за умисний злочин, вчиняє новий умисний злочин, не тотожний і не однорідний із попереднім (про поняття тотожного і однорідного злочину див. коментар до ст. 33 КК). Загальний рецидив не впливає на кваліфікацію, але згідно з п. 1 ч. 1 ст. 67 КК розглядається як обставина, що обтяжує покарання.

Спеціальний рецидив має місце там, де особа, що має судимість за умисний злочин, вчиняє новий умисний злочин, тотожний або однорідний із попереднім. Наприклад, особа, що раніше була засуджена за хуліганство, знову вчиняє такий самий злочин (ч. 3 ст. 296 КК), або особа, що має судимість за грабіж, знову вчиняє крадіжку. Спе­ціальний рецидив є більш небезпечним і передбачається в окремих статтях Особливої частини КК як кваліфікуюча ознака злочинів. Наприклад, у статтях 133, 164, 165, 201, 296 КК цей вид рецидиву формулюється шляхом вказівки на вчинення злочину осо­бою, «яка раніше була судимою за такий самий злочин».

1. За кількістю судимостей рецидив поділяють на простий (разовий) і складний (багаторазовий). Під простим рецидивом розуміють вчинення умисного злочину за наявності лише однієї судимості за попередній умисний злочин. Складний рецидив має місце при вчиненні нового умисного злочину за наявності декількох (двох та більше) попередніх судимостей за раніше вчинені умисні злочини. Простий і складний рецидив можуть утворювати як різнорідні, так і однорідні, й тотожні злочини. Якщо злочини різнорідні, то рецидив одночасно є загальним і простим (чи складним), на­приклад, особа, що має непогашені судимості за крадіжку та хуліганство, вчиняє зґвалтування. При наявності судимостей за однорідні (тотожні) злочини, скажімо, за декілька грабежів, вчинення нового грабежу чи крадіжки утворить спеціальний склад­ний рецидив.
2. За ступенем суспільної небезпеки розрізняють рецидив пенітенціарний і реци­див тяжких і особливо тяжких злочинів. Пенітенціарний рецидив завжди пов’язаний із покаранням у виді позбавлення волі. Він має місце там, де особа під час відбування покарання у виді позбавлення волі знову вчиняє злочин, за який засуджується до по­збавлення волі. Наприклад, втеча із місць позбавлення волі (ч. 1 ст. 393 КК) є загаль­ним рецидивом, а повторна втеча за умови, що особу за попередню втечу вже було засуджено, є спеціальним пенітенціарним рецидивом, передбаченим у ч. 2 ст. 393 КК. Рецидив тяжких і особливо тяжких злочинів передбачає наявність судимостей саме за такі злочини незалежно від послідовності їхнього вчинення. Наприклад, осо­ба, що має судимість за умисне вбивство і знову вчиняє умисне вбивство, буде відпо­відати за п. 13 ч. 2 ст. 115 КК. У такому випадку має місце рецидив особливо тяжких злочинів.
3. У чинному КК не передбачено норму про визнання особи особливо небез­печним рецидивістом. Тому, відповідно до п. 9 Прикінцевих та перехідних положень до КК 2001 р., з дня набрання чинності цим Кодексом, не є особливо небезпечними рецидивістами особи, визнані такими відповідно до ст. 26 КК 1960 р. Якщо ці осо­би продовжують відбувати призначене їм покарання, то вироки судів щодо них під­лягають зміні в частині визнання їх особливо небезпечними рецидивістами. У разі потреби змінюється кваліфікація вчинених ними злочинів, а також зменшується покарання, відповідно до ч. 3 ст. 73 КК. Якщо особи, визнані особливо небезпечни­ми рецидивістами, відбули призначене їм покарання, але мають не зняту судимість, то погашення судимості здійснюється за правилами, передбаченими статтями 89 і 90 КК.